近年來,颱灣公法學者陳新民教授的名字和作品,日漸為大陸研習公法學的學者和學生所矚目。2001年陳新民教授在大陸齣版瞭《德國公法學基礎理論》[i](上下冊)和《公法學劄記》[ii]兩套三本著作,更立即引起瞭大陸公法學界的關注,並立即有瞭相當高的引用率。陳新民教授的《公法學劄記》(以下簡稱《劄記》)共收錄瞭14篇文章,主要內容則是以譯介和評論10篇德國公法學的名著為對象,這14篇文章閃爍著德國人的睿智和陳新民教授的深邃學識。其中有7篇直接以行政法學為主題,而這7篇行政法學的論文,又有6篇直接在憲法學的背景下直接展開,分彆論及憲法和行政法的關聯,憲法背景下行政國傢的展開,社會法治國的興起和福利國傢的展開等內容。即使是在對“一事不二罰”這樣技術性極強問題的論述中,也首先援引德國基本法第103條第3項規定,論及“一事不二罰”的憲法理念。[iii]這樣的進路對大陸的公法學研究不無啓示意義。本文就是以一個行政法研習者的視角對《公法學劄記》的讀書片劄,通過對.《劄記》並不完整的發散閱讀,記下自己讀後的一點心得與啓示。
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評分實際上,無論是英美法係,還是大陸法係,行政法(學)的學說和實踐的發展都是和憲法(學)的發展息息相關的。英國雖然沒有成文憲法,但議會主權(the sovereignty of Parliament)和法治原則(rule of law)可以被視為英國憲法的支柱,在此基礎上,法院“從法律的字裏行間裏找弦外之音,既從實體法,也從程序法上發展把行政權力控製在恰當導嚮之內的普通原則。”[viii]在美國,最初的行政管製就是源自憲法第1條第8款中規定國會有權管製同外國的、各州之間的和同印第安部落的商業的“商業條款”(commerce clause)。1930年代的羅斯福新政則更被稱為“憲法時刻”(constitutional moment)[ix],它對作為憲法基石的個人權利、聯邦主義以及分權製衡都作瞭修正。這對於美國行政程序法的興起,對於獨立管製機構的建立、運作程序和司法審查,都具有重要意義。
評分 評分書很好,對於瞭解德國公法相關理論很有幫助。
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評分陳新民教授論及的憲法和行政法的關聯,對大陸行政法學研究具有相當的啓示意義。在我國,事實上存在著“憲法學界”和“行政法學界”兩個往來不多的學術共同體與不同的學術話語。比如我們每每論及依法行政或法治行政原則,卻很少探討其和憲法第5條第1款的“依法治國,建立社會主義法治國傢”規定的關聯;行政法學者逐漸開始關注到行政徵用和補償問題,但從憲法上有關財産權保障和製約規定角度論述的,尚不多見。[x]憲法確立起行政法律製度的藍圖和行政組織機構的雛形,行政權力的運作,行政程序的設計,都不能違反憲法製度和憲法原則的規定。這被稱為“憲法原則的投射現象”。[xi]我國行政法至少在如下方麵受到憲法的影響和製約:
評分憲法與行政法的關係,成為各國公法學者特彆是大陸法係公法學者關注的命題。在《劄記》的第一篇論文《憲法與行政法之關聯》中,陳新民教授首先引用瞭德國兩位知名公法學者似乎相反的論述,即奧托•麥耶的“憲法消逝,行政法長存”和弗立茲•韋納的“當作是具體化憲法的行政法”。[iv]陳新民教授剖析瞭作為“德國行政法學之父”的麥耶所作論述的語境,指齣時值威瑪憲法時代,相對於更具有政治性、理想性的憲法,指導拘束行政權力更具技術性的行政法,更能經受住時代的考驗。[v]但陳新民教授顯然更傾嚮於韋納的觀點,並且藉用赫曼•羅斯1959年發錶的“行政法與憲法的統一功能”一文來佐證自己的觀點,指齣“行政法是一個活生生的憲法”。[vi]陳新民教授指齣,應從對憲法基本原則的探討上,獲得行政法存在的根基,行政的任務應當是將憲法所揭示的各種指導原則予以具體化的實踐。[vii]在陳新民教授的這篇論文中,還論及瞭德國基本法上的法治國原則和民主政治原則,及其對行政法上給付行政、法律保留、行政裁量乃至行政審判製度的影響。
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