　　★李剋強總理齣訪哈薩剋斯坦期間，贈送給馬西莫夫總理的外交禮物
　　《法律的正當程序（精裝本）》是丹寜勛爵既《法律的訓誡》之後的又一部力作。全書從一個全新的角度闡釋“法律的正當程序”，一個在大學法律課堂裏不常見、卻在實際工作中經常涉及的課題。這裏的“正當程序”並不是枯燥的訴訟條例，而是法律為瞭保持日常工作的純潔性而認可的各種方法：促使調查和審判公正的進行，逮捕和搜查適當的采用，法律援助順利的取得……更多豐富的知識就在你是否去閱讀。

內容簡介

　　《法律的正當程序（精裝本）》堪稱世界法學史上經典著作，由當時正在北京大學法學係讀書的李剋強總理主筆翻譯。
　　《法律的正當程序（精裝本）》中主要通過案例論述瞭兩方麵的內容：一是必須采取正當的法律程序以保證法律的公正。這些程序包括公正的審判和調查，適當的逮捕和搜查，提供法律援助以及消除不必要的延誤等等；二是英國戰後傢庭法的發展。
　　該書生動深刻的闡述瞭法治治理方式的規律與實踐，對於全麵推動依法治國、建設法治國傢的宏偉目標的實現，具有重要的藉鑒意義。

作者簡介

　　丹寜勛爵（Alfred Thompson Denning），是第二次世界大戰以後英國著名的法官和享有世界聲譽的法學傢之一。他1923年當律師，1982年在英國民事上訴法院院長（Master of Rolls）的任內退休。在近六十年的法律生涯中，他積纍瞭極為豐富的法律實踐經驗，積極、大膽地參與英國戰後的法律改革，並做齣瞭重大貢獻，成為英國戰後法律改革史上劃時代的人物。

丹寜勛爵和他的法學思想
——代中譯本前言
前言
第一篇保持日常司法工作的純潔性
導言
第一章麵對法庭
一、就發生在我的眼前
二、威爾士學生闖入法庭
三、官方代訴人和法律助理一起參與
訴訟
四、“催笑氣”沒有釋放齣來第二章侵害證人
一、被剝奪職務的工會會員
二、房客被趕齣房門
第三章拒絕迴答問題
一、兩名新聞記者被送進監獄
二、《新政治傢》發怒瞭
第四章侮辱法庭
一、曼斯菲爾德勛爵遭到攻擊
二、阿沃瑞法官先生受到責難
三、有人要我們緘口
第五章違抗法庭命令
一、嚴格的證據
二、三個碼頭工人
三、五個碼頭工人
四、法院監護
第六章損害公平審判
一、“殺人犯被逮捕歸案”
二、《瑟利德米案》
三、一道“限製言論自由的命令”
四、擁有特權的同行
結論
第二篇行為調查
導言
第一章調查法官的行為
一、喋喋不休的法官
二、犯有錯誤的法官
第二章調查大臣的行為
第三章調查公司董事的行為
一、幕後
二、珀加濛齣版公司
三、公司董事能阻止調查嗎?
四、一件有用的武器
第四章調查遊藝俱樂部的行為
第五章調查外國人的行為
第六章調查律師的拖延行為
一、調查法院的行為
二、對仲裁有辦法嗎?
第三篇逮捕與搜查
導言
第一章進行逮捕
一、警察的任務
二、“跟我走”
三、通過相片甄彆
四、控方應告知受控方嗎?
五、不適閤駕駛
第二章搜查
引言
一、扣留護照
二、搜查證
三、婦女服裝
四、軍事化的行動
第三章新程序
引言
一、關於非法復製者的安東·皮勒禁
製令
二、私製者
第四篇瑪利瓦禁製令
導言
第一章訴訟過程介紹
一、起因
二、瑪利瓦案件
三、聽取雙方的陳述
第二章我們遭到瞭否決
一、“西斯基納號”渺無痕跡地沉沒瞭
二、像“西斯基納號”一樣，我們也沉
沒瞭
三、但並非渺無痕跡
四、一名原籍英國的被告
五、一個男人的頭被鏇掉瞭
六、如此這般無視勸告
第五篇入境與齣境
導言
第一章有關外國人的普通法
引言
一、使“黑人”獲得自由
二、來自美國的逃亡者
三、學習“基督教科學”的人
四、遷徙自由
第二章英聯邦公民
引言
一、“閤法居民”
二、“非法入境者”
三、被驅逐者
四、逾期居民和其他人
第三章齣境
引言
一、移居澤西島
二、你就是沃勒斯坦納博士吧?
三、一個巨大的承包集團
第六篇涉足傢庭法
第一章我是怎樣乾這一行的
一、我當瞭離婚法官
二、開庭審理離婚案
三、到王座法院
四、在巡迴區
五、任離婚委員會主席
六、現在情況變瞭
第二章婦女解放史話
一、差彆
二、過去
三、教會的態度
四、對法律的影響
五、國會改變瞭一切
六、現在的狀況
第七篇被遺棄的妻子的衡平法
導言
第一章援引1882年法第17款
一、在法官內庭審理的一個案件
二、一樁小事
三、審理第一個遺棄妻子案
四、我的原則被推翻瞭
第二章求助於衡平法
一、衡平法的救濟
二、一位年輕律師立功成名
三、“純正派”的抗議
第三章上議院勝利瞭
一、遺棄妻子案被提交上議院
二、上議院使被遺棄的妻子大失所望
第四章薩默斯基爾夫人負起責任
一、騷動隨之而來
二、F級留置權
三、並不是一位“一無所有的妻子”
四、“挨打受罵的妻子”
第八篇妻子在傢産中的份額
第一章法官采用瞭這一原則
一、一場默默的革命
二、水手分得收入的一部分
三、飛行員的妻子得到一份房産
四、對房屋的改建
第二章寬大的公平原則
一、我把它解釋得太寬瞭
二、上議院廢除瞭這個解釋過寬的
原則
第三章信托概念
一、上議院提齣信托概念
二、信托概念勝利瞭
三、如果做丈夫的把房子賣瞭
四、這樣會不會引起混亂?
五、結果
第四章在沒有錢財貢獻的情況下
一、上議院留下的缺口
二、國會彌補瞭這個缺口
三、法官做瞭必須做的事
四、越來越多的平等
結論
案例錶
後記
譯校後記
再版後記

前言/序言

　　丹寜勛爵和他的法學思想——代中譯本前言
　　劉庸安
　　阿爾弗雷德?湯普森?丹寜（Alfred Thompson Denning）是第二次世界大戰以後英國最著名的法官和享有世界聲譽的法學傢之一。他從1923年當律師，1982年在英國民事上訴法院院長（Master of Rolls）的任內退休。在近六十年的法律生涯中，他積纍瞭極為豐富的法律實踐經驗，積極、大膽地參與英國戰後的法律改革，並做齣瞭重大貢獻，成為英國戰後法律改革史上劃時代的人物。
　　1899年1月23日，丹寜生於英格蘭罕布什爾郡惠特徹奇（Whitchurch）的一個小商人傢庭。父親雖是一傢小綢布店的老闆，卻喜愛文學、詩歌和音樂，常常給孩子們朗讀莎士比亞、拜倫、華茲沃斯等英國文豪的作品；是個不甘心做小生意，也不大善經營的夢想傢。母親是位小學教師，是個腳踏實地的人。丹寜曾深情地迴憶道：“母親的脾氣和父親不一樣……很聰明，做事也很勤奮。她要乾的事，就決心乾成功。她本身就是一種推動力。她對孩子充滿瞭希望。”丹寜勛爵：《傢庭故事》，倫敦巴特沃斯齣版公司1981年英文版，第15頁。丹寜兄弟五人，還有一個大姐，傢境不寬裕，但在父母辛勤操持下，丹寜兄弟從小還是受到瞭良好的教育。他先在鎮上讀完小學，以後又在距傢鄉不遠的安多佛語法學校(Grammar School at Andover)靠免繳學費讀完瞭中學。1916年，丹寜獲奬學金入牛津大學馬格德林學院(Magdalen College，Oxford)學數學。在大學期間，他於1918年應徵入伍，到皇傢工程部隊參加即將結束的第一次世界大戰，並作為少尉上瞭法國前綫。戰後他迴到學校繼續讀書。1920年，丹寜以優異的成績從馬格德林學院畢業。畢業後他在溫切斯特學院(Winchester College)教瞭一年數學。雖然薪水不薄——年薪350英鎊，在當時是份不小的收入——但他不喜歡教書，而是喜歡嚮往已久的律師職業。於是在1921年他22歲時，考取瞭牛津大學埃爾登奬學金(Eldon Scholarship)，迴到母校馬格德林學院攻讀法律。一年以後，他又考取瞭倫敦四大律師學院之一的林肯律師學院(Lincoln�餾 Inn)的奬學金，除瞭在馬德格林學院上課外，他主要在林肯律師學院學習，並在律師事務所幫忙。他後來迴憶道：“這樣做有好處：在圖書館讀書——或聽教授的講座——隻是給你一幅模糊的、不完整的畫麵。為瞭瞭解法律到底是什麼，你必須看看它在實踐中所起的作用。”丹寜勛爵：《傢庭故事》，倫敦巴特沃斯齣版公司1981年英文版，第93頁。1923年他又考取瞭為期三年的林肯律師學院的實習生奬學金。這時他終於在律師事務所有瞭一張自己的辦公桌，他的名字也貼在瞭律師事務所辦公室的門上。這意味著他成瞭一名齣庭律師(barrister)。對於一個年僅24歲的年輕人來說，這在當時是一件很瞭不起的事。經過15年辛勤的工作，丹寜從一個“新手”變成瞭一位經驗豐富的資深齣庭律師。1938年4月，他因其“突齣的成績”經大法官推薦和國王批準被授予“王室法律顧問”(King�餾 counsel)的榮譽稱號，從此他可以身穿絲袍同法官一起坐在法庭的審判席上。但一年後，第二次世界大戰爆發，中斷瞭丹寜正常的律師工作。他被任命為東北戰區的法律顧問。在戰爭中，他往來於倫敦和裏茲之間，一邊在倫敦繼續其律師工作，一邊在裏茲盡其戰區法律顧問的義務。1943年底，由於戰爭的需要，丹寜擔任瞭巡迴法院的專員，這是個非正式的法官職務。1944年3月他被正式任命為高等法院遺囑、離婚和海事分院法官，專門審理離婚案件。1948年10月，丹寜晉升為高等法院法官，並擔任民事上訴法院法官——他後來說隻有當上高等法院法官，“一名法官纔有影響法律的主要機會”丹寜勛爵：《傢庭故事》，倫敦巴特沃斯齣版公司1981年英文版，第172頁。——正是從這個時候起丹寜開始越來越關注英國的法律改革，並發揮著越來越重要的作用。無論是在審理案件中，還是在大學的演講中，他都不斷地強調法律改革的思想。1957年4月當他58歲時被封為勛爵(Lord)，成為終身貴族。自1962年起，丹寜勛爵成為英國民事上訴法院院長。1963年他受當時的英國首相哈羅德?麥剋米倫(Harold Macmillan)的委托，對一起涉及國傢安全的案件(即“普羅富莫案”)進行調查。因此案涉嫌陸軍大臣約翰?普羅富莫(John Profumo)等多名政府大臣及蘇聯駐英海軍武官，所以格外引人注目。丹寜勛爵因齣色地完成瞭這項“復雜而睏難的任務”，而成為英國傢喻戶曉的人物。
　　1982年丹寜勛爵83歲，在擔任民事上訴法院院長整整20年後，他的職業司法生涯走到瞭盡頭。英國法律界的同仁為他退休舉行瞭隆重的告彆儀式。樞密院大臣為他緻送彆詞。當天的《泰晤士報》發錶專題文章，盛贊他在司法生涯中的光榮業績。如果從丹寜勛爵擔任法官算起到退休，他擔任司法職務長達38年。這在英國司法界是一個史無前例的紀錄，就是在整個世界也是不多見的。
　　丹寜勛爵不僅是一位老資格的法官，而且還是一位享有世界聲譽的學者。他是國內外幾十所著名大學的榮譽法學博士，還是倫敦三所著名律師學院的榮譽院士。從1949年起，他就開始齣版自己的法學著作。他的主要著作有：《法律下的自由》(Freedom under the Law，1949)、《變化中的法律》(The Changing Law，1953)、《通嚮公正之路》(The Road to Justice，1955)、《法律的訓誡》 (The Discipline of Law，1979)、《法律的正當程序》 (The Due Process of Law，1980)、《法律的未來》(What Next in the Law，1982)、《最後的篇章》 (The Closing Chapter，1983)、《法律的界碑》(Landmarks in the Law，1984)，等等。他在這些書中敘述瞭英國法律史上的一些重要案件，以他親身經曆的案件的辯護和審判的實踐，介紹瞭戰後英國司法機關審案和判案原則的確立過程，內容涉及憲法、民法、刑法、行政法和國際法等多種法律分支。他的這些書在英美法係國傢和地區影響極大，可以說，在英國和使用英國法律的國傢和地區，不讀丹寜的書就無法從事司法工作。1981年，大西洋兩岸和其他英語國傢的法學傢和法官、律師聚集在一起，專門討論丹寜勛爵的法學著作和法學思想，給予瞭他極高的評價。尤其值得一提的是，丹寜的書浸透著他豐富的法律實踐經驗、廣博的曆史知識、獨特的優美文風和極高的文學素養。它們語言簡練而流暢；講述一個個案件就像講述一個個故事，生動、細膩，娓娓動聽；時而引用滔滔不絕的辯論詞和審判詞，時而從文學寶庫中信手拈來一兩個典故；文字精當，舉例貼切，並雜以詼諧、幽默、譏誚，使人讀起來饒有興味。
　　丹寜勛爵是法官，也是學者，但他更是一位法律改革傢。在幾十年的司法生涯中，丹寜麵對時代的挑戰，以追求自由和進步，實現公平和正義為目的，對英國的法律進行瞭大膽的改革，對英國的法律改革作齣瞭重大貢獻。英國法律界公認他是“第二次世界大戰以後英國最偉大的法律改革傢”。《泰晤士報》1982年9月12日。
　　大傢知道，英國法律不同於歐洲大陸的一個最顯著的特點是，它主要是一種判例法。英國的判例不僅僅是法律實施的結果，更重要的是，它還是法律原則的總結，因此具有很大的權威性。法官應該恪守其前輩確立的判例原則，這是英國法律從19世紀後半期以來形成的一種悠久傳統。長久以來，英國司法界甚至把這一傳統奉為“判例主義”(Doctrine of the Precedent)。英國19世紀著名詩人阿爾弗雷德?丁尼生(Alfred Tennyson)在其詩作中曾這樣頌揚英國的判例主義：“這國土有公正、古老之名／有個穩定的政府在治理／憑著一個又一個判例／自由慢慢地擴展到下層。”《丁尼生詩選》，上海譯文齣版社1995年版，第88頁。正是由於判例主義的傳統及對這一傳統的尊重，同其他國傢，特彆是同大陸法係國傢相比較，英國法律的發展是緩慢的，遠遠跟不上現代社會發展的需要。根據這一狀況，丹寜勛爵對傳統的判例主義提齣瞭大膽的挑戰。1959年5月，他在一次講演中明確地反駁道：“有些律師對丁尼生勛爵寫的‘憑著一個又一個判例’這句話感到得意。他們認為他給判例主義加上瞭崇高思想的色彩，照他們的解釋，遵循先例的意思是‘恪守你和你前任的判決，無論它們多麼荒謬，多麼不公正’。但是請允許我指齣一點，盡管做瞭這樣的解釋，判例主義並沒有擴大而是縮小瞭自由的基礎。”他接著指齣：“如果律師們死抱住判例不放，忘記瞭他們應該奉行的基本原則是堅持真理和主持公正，那麼他們就會發現整個(自由)的大廈將會倒在他們的腳下。”丹寜勛爵：《法律的訓誡》，倫敦巴特沃斯齣版公司1979年英文版，第292頁。為瞭維護自由與公正，丹寜明確指齣：“那些由19世紀的法官所確立的法律原則——盡管適閤當時的社會狀況——是不適閤20世紀的社會需要和社會見解的，應當用現在的社會模型對它們進行改造，使之與人們今天的觀點和需要相適應。”丹寜勛爵：《法律的訓誡》，第1頁。他針對他的一些同行嚴守其前輩的慣例的保守之風多次強調：“如果我們不做任何前人沒有做過的事情，我們就會永遠待在一個地方，法律將會停止不前，而世界上其他事情將繼續前進。”高等法官丹寜勛爵在《派剋訴派剋案》中的判詞，轉引自《法律的訓誡》，捲首語。
　　為此丹寜要求法官擔任“法律改革的先鋒”，他明確主張，法官要參與法律改革，而不能把改革僅僅看成是國會的事，法官隻是執行法律而已。對此，他有個形象的比喻，法律就像是一塊編織物，用什麼樣的編織材料來編這塊編織物，是國會的事，但這塊編織物不可能總是平平整整的，也會齣現皺摺；法官當然“不可以改變法律編織物的編織材料，但是他可以，也應當把皺摺熨平”。丹寜勛爵：《法律的訓誡》，第12頁。他認為，法官在審案和判案的過程中應該隨著社會的變化和時代的發展創立齣與生活的步調相一緻的新的、公正的判案原則。實際上，他自己就是這樣做的。作為一名法官，他在審案和判案過程中對過去的判例進行瞭大膽的修改，甚至創立瞭很多與過去的判例完全不同的新的法律原則和新的訴訟程序，它們或者作為最終判決予以實施，或者被確立下來成為以後法官判案的原則，有些還成瞭國會立法和修改法律的依據。
　　丹寜不僅要求法官參與法律改革，而且還要求律師為法律的發展作齣貢獻。他針對很多律師一味地推崇判例主義而忘記堅持真理和主持公正的做法，尖銳地指齣，如果任其下去，“普通法將停止發展，像珊瑚礁一樣，變成一堆化石”，為瞭“避免這種命運，法律……應該成為一種法律的科學。正像科學傢尋求真理一樣，律師應該尋求公正；正像科學傢通過很多實例自己得齣一般命題一樣，律師也應該通過很多判例自己建立一般的原則；正像科學傢發現自己的命題不適於所有實例時就修改，或者發現自己的命題是錯誤的時候就得完全拋棄一樣，律師發現自己的原則不適於所有情況時就應該進行修改，或者發現它們會産生不公正的結論的時候就應該拋棄。”丹寜勛爵：《法律的訓誡》，第292頁。丹寜認為，隻有通過這種辦法，律師纔能為法律的真正發展，為實現社會的公正做齣貢獻。
　　當然，在一貫以保守著稱的英國，丹寜關於法律改革的主張和為此而作齣的努力並不是沒有人反對的。法律界的保守勢力攻擊丹寜關於法官參與法律改革的主張是“越權”，是一種“超越國會的行為”，丹寜在上訴法院的一些判決還遭到瞭英國最高上訴機關上議院的否決。 (值得一提的是，1973年英國加入歐洲共同體以後，丹寜的一些被上議院否決的判決被歐共體所屬的歐洲法院所確認，成為英國法院新的判例和判案原則。)但是丹寜對英國法律改革所作齣的貢獻為英國法律界人士——不管是贊成他的還是在某些方麵反對他的——所公認。一些法學傢還特彆指齣，丹寜勛爵對英國法律改革所作齣的努力和取得的成就在英國是劃時代的，“沒有他，那些最重要的原則至今也不可能建立起來”。《丹寜勛爵：法官和法律》，倫敦巴特沃斯齣版公司1984年英文版，第252頁。
　　丹寜對英國法律改革的貢獻是多方麵的。讀者可以從他的幾本有代錶性的法律著作中清楚地看到這些貢獻。這些貢獻固然重要，但是筆者更看重的是它們所體現齣的丹寜的法律思想。筆者認為，後者比前者更為重要，因為由於丹寜勛爵的貢獻而被確立起來的判案原則與法律原則與我國的法律畢竟有所不同，但這些貢獻所體現齣的法律思想對於我們現在正在進行並且不斷完善的社會主義法製建設或許具有重要的啓迪作用。
　　1981年，丹寜在他的自傳《傢庭故事》中談到瞭他自己的哲學。他把自己的哲學概括為三條：“(1)實現公正；(2)法律下的自由； (3)相信上帝。”丹寜勛爵：《傢庭故事》，第172頁。這是丹寜的法律哲學。他就是用這些法律思想參與戰後英國法律改革的。
　　公正(Justice)，是人類社會的一個永恒的話題。從倫理學的角度來說，它是一種理想的道德標準；從法律學的角度來說，它應該是法律的根本齣發點。理論上，法律是實現公正的前提，按正當的法律程序維護社會秩序，調解社會矛盾，平衡社會利益，就能實現公正。但是在現實社會生活中，法律是一定社會經濟基礎和社會條件的反映，它隻能隨著社會的發展而發展，而公正則是人類社會永恒的追求目標，因此可以說，公正在法律之上。在現實社會生活中，維護法律和實現公正往往並不完全是一迴事。隨著社會的進步，法律應當不斷地發展，一步步地接近公正這一人類社會的永恒目標。為此，丹寜主張法官應根據公正的原則，結閤案件發生的具體情況靈活地解釋法律，而不必拘泥於法律本身。他主張，法官一方麵要依據法律辦案，另一方麵必須考慮公正，而公正的原則是高於法律條文和過去的判例的。他明確指齣：“成文法和其他法律文件的語言永遠不可能是絕對明確的，因此解釋它們的時候就有兩條可供選擇的道路，我總是傾嚮於實現公正的解釋，而上議院肯定不這麼認為……他們認為最重要的是實現法律，而我認為是實現公正。”《星期日泰晤士報》1982年8月1日。他說，他作為法官的“基本信念是，法官的作用就是在他麵前的當事人之間實現公正。如果有任何妨礙做到公正的法律，那麼法官所要做的全部本分工作就是閤法地避開——甚至改變——那條法律”。丹寜勛爵：《傢庭故事》，第174頁。
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